江苏刘万福律师事务所

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《与法同行》第九期

发布日期:2011-8-30    【字号:  

2010年第Ⅲ期(总第9期)

江苏刘万福律师事务所 主办

本期导读:
【刊 首 语】解读新所训:正心、明法、乐义、立人/刘万福
【律所新闻】我所所标被国家工商总局正式核准为注册商标/李 雪
我所党支部认真组织开展“五比五创”活动/王 玮
我所律师通过省律师执业纪律知识考试/李 雪
刘万福主任亲身感受全国模范法官陈燕萍的办案风格/李 雪
刘万福主任受邀为顾问单位讲解《侵权责任法》/李 雪
省律协直属分会组织开展律所行政主任培训活动/李 雪
【新法速递】《人民调解法》的三大原则和八项特色/夏 磊
煤矿领导带班下井制度更明细,期盼能遏制事故/吕 杰
【案例解析】买房有风险,掏钱需谨慎/彭 亮
租赁经营户“闪了”,物流中心能否独善其身 /刘维东
临时指派工作是“雇佣关系”还是“承揽加工关系”/王 玮
十八年不联系的养子与养老送终的继子的遗产之争/夏 磊
【实践探讨】仲裁条款约定不明可能比诉讼还麻烦/滕尚丽
【专题评论】江苏刘万福律师事务所注册所标的寓意/刘万福
内部赠阅,版权保留。                               2010年10月 编辑
【刊首语】
解读新所训:正心 明法 乐义 立人
律师事务所所训应是其文化的核心、理念的精华,同时是律师事务所长期积淀的最具代表意义的“符号”,更是体现一个律师事务所凝聚力、感召力和生命力的灵魂。
律师事务所所训应具备浓厚的文化底蕴;体现律师业传承法律文明、维护公平正义之精神;体现律师业专业服务的特色;更需与时俱进。我所原所训“万法归一,福报社会”,体现的特征较抽象。笔者参加南京大学国学班学习时,认为中国传统文化精髓与现代法治有内在渊源,在中国政法大学学习时,请教郭世佑教授,确立新所训为:“正心 明法、乐义 立人” 。
新所训四词八字,动宾结构,平仄压韵,大气恢弘。
“正心”:取自《大学》“欲修其身者,先正其心”。法者乃国家精英,肩负维护社会公正重任,须很高的道德修养,完成这一修炼的前提是心术正,有为社会负责之心。律师为法者,当正心。
“明法”:取自庄子《知北游》上“四季明法”一句。这里借指法律如四季分明,是科学,是规则,向社会人明示;法律人应精通法理,用法普法,彰显法律公正。
“乐义”:取自孟子语。原意为君子好义,以义为乐。这里意为法律人敬法乐善,甘担道义;律师工作兼具义与利,当以义为先,依道得利。
“立人”:取自《周易》。立人之道,曰“仁与义”。这里指法律人应顶天立地,像法律人的样子;法律人通过自己辛勤工作,帮助他人成长;也寓意我们律师所致力培养年轻律师成长为优秀的法律人。
                                                                       
【律所新闻】
1、我所所标被国家工商总局正式核准为注册商标                    /李 雪
我所于2006年12月28日成立之时,即订立各项制度,着力建设律所文化。为打造真正的品牌律所,我所在2007年初就向国家工商行政管理总局商标局递交所标注册申请书。今年七月初,我所收到国家工商总局商标局颁发的商标核准注册证书,核定服务项目包括:版权管理、法律研究、知识产权许可,知识产权咨询、仲裁、知识产权监督,诉讼服务等。
2、我所党支部认真组织开展“五比五创”活动                      /王 玮
7月上旬,江苏省律师协会号召全省律师开展“五比五创”活动。一是“比素质、创一流队伍”;二是“比贡献、创一流业绩”;三是“比诚信、创一流形象”;四是“比发展、创一流行业”;五是“比作用、创一流模范团队”。我所党员占全所人员大多数,党支部组织全体党员认真学习此次活动内容,领会活动精神,结合全省正在开展的“双促双助”法律服务专项活动,做到创先争优,要求全所党员在弘扬正气、树立形象等方面发挥骨干作用,争做引领行业发展的促进者和带头人。
3、我所律师通过省律师执业纪律知识考试                          /李 雪
7月17日,省律师协会组织全省律师参加执业纪律知识考试,省直属分会设立河海大学考场集中进行。此次考试是为了配合律师队伍警示教育活动的开展,考试包括:中央领导及司法部领导对律师队伍建设的指示、社会主义法治理念、省厅领导讲话、律师法、律师和律师事务所违法行为处罚办法、江苏省《律师服务收费管理办法》实施细则、江苏省高院、省司法厅关于进一步规范法官和律师相互关系维护司法公正的暂行规定、律师执业行为规范(试行)、律师执业管理办法等政策法规,全面考察律师的执业纪律。我所律师在办案之余为考试做积极准备,均一次性通过,体现了我所律师正确的执业理念和过硬的专业素养。
4、刘万福主任亲身感受全国模范法官陈燕萍庭长的办案风格         /李 雪
7月27日,刘万福主任受南京陈女士委托,以原告代理人身份前往靖江市园区法庭开庭,主审法官是全国模范法官陈燕萍副庭长。陈庭长在了解基本案情后,明确指出当地被告杨先生的过失,促成双方在开庭前达成调解协议并立即执行,原告当场取回自己的车辆。陈庭长的办案风格真正实现了司法公正与效率的平衡。
5、刘万福主任受邀为顾问单位讲解《侵权责任法》                    /李 雪
7月28日刘万福主任应顾问单位滁州市工人医院、中心血站领导的邀请,为两医疗机构的全体医务人员开展《侵权责任法》法律讲座。《侵权责任法》的实施对医疗纠纷处理原则和责任分配等方面有直接影响,为了顾问单位的利益,也为了缓解医患矛盾,刘万福律师为医务人员进行了深入浅出地解读,特别对医患责任分配从法理到个案进行剖析,形象而生动,为顾问单位的医务人员日后工作提供了权威的指导。
6、省律协直属分会组织开展律所行政主任培训活动                  /李 雪
7月30日,为进一步提高律师事务所管理水平和能力,加强事务所内部基础管理,省律协省直分会的组织省直律所行政主任集中培训。我所派员与省直各所行政主任一同到金湖假日酒店参加培训。此次培训主要是针对大、中、小三个不同规模的律所,由行政主任交流相关管理经验,共同学习。
                                                                       
【新法速递】
1、《人民调解法》的三大原则和八项特色                            /夏 磊
调解制度是我们国家司法制度上的一大特色,但其法律依据散见于诉讼法规和行政法规之中,并未独立门户。在创建和谐社会进程中,《人民调解法》应运而生,将于2011年1月1日施行,为各地早已云起的人民调解委员会确立法律依据。
所谓人民调解,就是在人民调解委员会组织下,双方当事人经平等协商达成调解协议,解决民间纠纷的活动,与诉讼、仲裁活动一样,均具有解决纠纷之效果。《人民调解法》就是总结了早已存在的人民调解活动,并为之设立原则、程序、方法,笔者认为《人民调解法》主要内容有“三大原则”和“八项特色”。
“三大原则”。1、自愿平等原则。调解犹如仲裁一样,都强调纠纷各方愿意接受有关组织的介入,但调解自愿性更强调纠纷产生之后当事人的自愿性,不要求任何前提条件,而仲裁则要求纠纷产生前的事前书面约定。2、不违背法规政策原则。这是调解合法性的前提,调解不是和解,因为组织者的参与,应当促使当事人在合法前提下达成一致意见,只有结论合法才能保证对当事人的法律约束力。3、尊重选择其他解决途径原则。这与自愿性对应,当事人虽然愿意调解,不代表调解一定能解决纠纷,在调解无望时,应当允许当事人选择诉讼、仲裁等其他途径解决纠纷。
“八项特色”。1、管辖广泛。无论是诉讼还是仲裁,都要审查是否属于管辖范围,也就是审查这事还归我还管。《人民调解法》就没有规定管辖范围,不管是经济纠纷,还是两口子吵架,只要是民间纠纷,人民调解都可以管。2、绝不收费。法院要收诉讼费、仲裁要收仲裁费,人民调解不收取任何费用,帮你解决纠纷,还不收费,对当事人来说肯定有吸引力,特别是没有经济目的的小纠纷,从理性的角度看应首选人民调解。3、立足基层。《人民调解法》规定,基层的村民委员会和居民委员会都要设立人民调解委员会,企事业单位可以根据需要设立人民调解委员会。这些环境也是人民调解赖以生存和发展的土壤。因为想双方都自愿调解,必须有共同的纽带相连,一个村的或一个小区的邻居之间矛盾,一个单位的同事之间的矛盾,肯定不会上来就要撕破脸皮闹得你死我活,有个调解委员会给双方疏导,大家各让一步,借个台阶互相互让,毕竟以后低头不见抬头见啊。4、值得依赖。之所以值得信赖,是因为调解委员会委员由当地村民会议或村民代表会议、居民会议、职工大会、职工代表大会或者工会组织推选产生。委员之外的调解员聘任标准是公道正派、热心人民调解工作、具有一定文化、政策和法律知识。人民调解的公信力也将依赖于此,只有民主、公开、值得信赖才可能保证人民调解的生命力。5、主动介入。诉讼和仲裁的解决途径都有一条原则是“不告不理”,人民调解不一样,有纠纷时可以主动组织调解,这有利于在矛盾萌芽时予以消灭。如果我不愿意人民调解主动介入呢?《人民调解法》当然考虑了这一点,允许当事人拒绝。6、多项自选。既然坚持自愿第一,那么就要尊重当事人,《人民调解法》规定,当事人有权选择一名或多名人民调解员进行调解,有权接受、拒绝或终止调解,有权要求调解公开或不公开进行。7、多方参与。为有效解决纠纷,人民调解委员会可以灵活调解形式,征得当事人同意,可以邀请当事人的亲属、邻里、同事等参与调解,也可以邀请具备专门知识、特定经验的人员或组织参与调解,还可以邀请公道正派、热心调解、群众认可的社会人士参与调解,真可谓只要有利于调解,形式不用拘泥。8、依法生效。人民调解最终要落实到当事人之间的协议,可以是书面协议,也可以是口头协议,如果是口头协议则要有书面记录,保证有稽可查。书面协议经各方当事人签名、盖章或按指印,调解员签名并加盖调解委员会的印章之日起生效。口头协议自各方当事人达成协议之日起生效。如果当事人认为有必要,可以在调解协议生效三十日内申请法院司法确认。法院可能经审查后否定协议效力,此时当事人可以变更或重新达成协议,也可以直接起诉解决纠纷。
                                                                       
2、煤矿领导带班下井制度更明细,期盼能遏制事故                  /吕 杰
煤矿安全问题屡见不鲜,关系人民群众生命权益,如何遏制事故发生,监管部门将“煤矿领导带班下井”视为一方良药。其实这项制度一直存在,之前都是以“指导意见”的形式下发,对企业的刚性约束不强,执行效果欠佳。国家安全生产监督管理总局于2010年9月7日出台的《煤矿领导带班下井及安全监督检查规定》(以下简称“检查规定”),要求更具体、标准更严格,监督处罚措施作出更为详细规定,引人注目之处有以下几点:
  一、主要负责人每月带班下井不得少于5次。《检查规定》规定,煤矿、施工单位是落实领导带班下井制度的责任主体,煤矿主要负责人对此全面负责,煤矿企业必须明确带班领导职责、权力和任务,并报当地监管部门备案。《检查规定》要求,每班都必须有矿领导带班下井,主要负责人每月带班下井不得少于5次;而且,带班下井领导与当班工人同时下井、同时升井,并实行井下交接班制度。带班领导职责主要是加强对重点部位、关键环节的检查巡视;及时发现和组织消除事故隐患,及时制止违章违纪行为;遇到险情时,带班领导要第一时间下达停产撤人指令,组织涉险区域人员及时、有序撤离到安全地点。
二、在井口公示煤矿领导带班下井情况。为有效落实,《检查规定》建立了包括群众监督、舆论监督、企业监督、部门监督和社会监督在内的庞大监督体系。最为直接的是,煤矿领导带班下井时,该领导姓名应当在井口明显位置公示。煤矿领导每月带班下井工作计划的完成情况,应当在煤矿公示栏公示。带班下井的相关记录,包括煤矿井下人员定位系统存储的信息必须实行档案化管理,存储期限不得低于1年。没有领导带班下井的煤矿,煤矿从业人员有权不下井作业。煤矿领导带班下井执行情况,还要在当地主要媒体上向社会公布,接受社会监督。监管机构也要建立相关举报制度,公开举报电话、信箱或者电子邮件地址,受理举报。
三、事故煤矿违规时最高可罚500万元。《检查规定》制定了严厉的处罚措施,对未建立领导带班下井制度的,给予警告并处3万元罚款,对主要负责人处1万元罚款。对煤矿领导未按照规定带班下井或者带班下井档案虚假的,责令改正并对该煤矿处15万元的罚款,对该煤矿领导按照擅离职守处理,处1万元的罚款。对事故煤矿,将依法责令停产整顿,暂扣或者吊销相关许可证,根据事故等级,分别处20万元(一般事故)、50万元(较大事故)、200万元(重大事故)、500万元(特别重大事故)的罚款;情节严重的,提请政府依法关闭。对事故煤矿主要负责人,依法暂扣或者吊销相关资格证,并分别处上一年年收入30%(一般事故)、40%(较大事故)、60%(重大事故)、80%(特别重大事故)的罚款。对重大、特别重大生产安全事故负有主要责任的煤矿,其主要负责人终身不得担任任何煤矿的矿长。
措施是否有效,需要在实践中检验。
【案例解析】
1、买房有风险,掏钱需谨慎                                      /彭 亮
案情简介:2009年6月,郑天真与贾诚信签订一份《房屋买卖合同》,双方约定贾将其即将交付的一套拆迁安置房卖给郑,房屋面积100平方米,总价款80万元。协议签订后,郑某按约支付了购房款,并于同年10月入住该房。后该房价格上涨至100万元,贾在领取房产证和土地证后拒绝办理过户手续。多次协商未果后,郑向法院提起诉讼,要求贾继续履行协议,协助办理房屋过户手续。贾则认为双方签订协议时,没有领取权属证书,这一买卖行为违反了《城市房地产管理法》(下称《房管法》)第37条第6项“未依法登记领取权属证书的房地产不得转让”这一强制性法律规定,要求确认双方买卖协议无效。
争议焦点:尚未领取产权证书房屋,转让协议是否有效?
律师观点:本案买卖合同合法有效,不违反法律、行政法规的关于效力性的强制规定。
首先,安置房买卖是一种合同行为,对其效力的认定应基于《合同法》的规定,即是否符合合同有效的要件为标准。本案合同双方当事人具有民事行为能力,合同条款经过双方协商一致,合意达成,系双方当事人真实意思的表示,标的也未违反法律规定。根据《民法通则》第85条,依法成立的合同,受法律保护。《合同法》第44条,依法成立的合同,自成立时生效。《物权法》第15条规定:“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力”。因此双方买卖合同合法有效。
其次,房屋转让合同只是房屋转让的原因行为,不是说签订了合同,财产即发生了转移。关键在于正确理解《房管法》第37条的规定。房地产转让,应解释为将房屋通过买卖、赠与等行为转移给他人。房产权利转让过程应包括:签订合同、付款、房屋交付、过户登记等一系列债权行为和物权行为,转让行为的完成与否,最终要看是否办理了过户手续,因此,所谓“不得转让”应理解为上述系列行为不能彻底完成,即不得发生所有权转移的物权变动,而房屋转让合同作为物权变动的原因行为并非是整个的物权转移行为。双方争议的是房产买卖合同是否有效,与房产是否发生了违反法律规定的权利转移有本质的区别,贾偷换概念,将法律在行政管理方面对于物权转让的禁止,扩大到了权利人不得设立债权,明显错误。
最后,法律并不否认尚未取得物为标的物的预售合同的订立,《房管法》第45条规定:“商品房预售的,商品房预购人将购买的未竣工的预售商品房再行转让的问题,由国务院规定。”从此条的立法含义也可以看出,预售商品房在取得权属证书之前再行转让是可行的,否则法律应当明令禁止。本案双方对于标的物的履行约定明确具体,该房屋产权也必将取得,故本案双方在签订合同时,该房虽尚未领取产权证书,但并不影响该转让合同的效力,而且,以尚不存在或尚未实际取得的物作为标的物订立合同,在现实生活中普遍存在,合同法也持肯定态度,典型的例子如融资租赁合同、期货交易等。如果简单机械僵化地理解适用《房管法》第37条规定,势必会助长一种随意悔约,违背诚信的不良社会风气,也是对《合同法》最基本的诚实信用原则的一种践踏。
                                                                       
2、租赁经营户“闪了”,物流中心能否独善其身                    /刘维东
案情概要:刘先生在2008年9月通过任先生的名片信息,与任先生联系托运一批16件价值合计16000元带框(亚克力质地)的装饰镜运到江西赣州交付订货人严先生。2008年9月29日,刘先生到任先生设在物流中心的货运点将货物交给任先生。2008年10月1日,任先生将货物运抵赣州,但因其中有2件装饰镜中的玻璃损坏,订购人不愿接收。经确认后,刘先生要求任先生将框架和其他完好的货物全部运回南京,并告诉镜框价值更贵,玻璃只值3000余元,镜框运回再装上玻璃即可使用,任先生表示同意。10月19日,刘先生仍未收到运回的货物,向任先生查问托运情况,他说还没有运到,再等几天。10月27日,刘先生再询问,任先生说镜片全部碎了,工人把镜框当垃圾扔掉了。刘先生非常气愤,要求任先生赔偿其损失,任先生承认上述事实,但是拒绝赔偿。双方又多次协商,均未达成一致意见,任先生也关掉店面跑回江西老家,不再与刘先生沟通。刘先生调查发现,任先生在物流中心租门面房从事物流业务,未进行工商登记,违法经营。就把任先生和物流中心一起告上了法院,要求两方连带赔偿其损失12000元。
争议焦点:物流中心是否应该承担连带赔偿责任
律师观点:物流中心对进驻的物流公司应当具有审查的义务,保证其物流中心的物流公司是合法经营,《租赁柜台经营活动管理办法》的第4条规定,出租方、承租方必须是经工商行政管理机关核准登记的企业或者个体工商户。物流中心未对任先生经营的货运公司主体合法性进行审查,具有一定的过错,应该承担与过错相应的责任。根据《租赁柜台经营活动管理办法》的第10条规定,承租方的经营行为损害消费者合法权益的,消费者可以向承租方要求赔偿;柜台租赁合同期满后,也可以向出租方要求赔偿。任先生已经不在物流中心经营返回了江西老家,增加了刘先生的索赔难度,在这一事件中,物流中心是存在过错的,理应承担连带责任。
                                                                       
3、临时指派工作是“雇佣关系”还是“承揽加工关系”              /王 玮
案情概要:2010年3月某影视公司改建需要拆除现有的广告牌,公司陈经理找到龚某要求其带两个人拆除广告牌,拆除的广告牌抵做工资。龚某联络了叶某和杜某,三人共同前往公司拆除广告牌。拆完指定的广告牌后,公司的另一位黄经理将龚某三人留下,要求帮忙拆除另一广告牌及大灯,三人服从了黄经理的安排,顺利的拆除了大灯。在拆除广告牌的过程中,由于高度不够,黄经理提供了一把扶梯供叶某使用,叶某站在扶梯上拆除广告牌不慎从扶梯上摔下,导致肝脏破裂。经司法部门鉴定,叶某的伤害程度构成十级伤残。伤后,叶某要求公司承担责任,赔偿其全部的医药费及其他损失时,遭到公司的拒绝。双方多次协商未果,无奈,叶某将公司告上法庭,要求其承担责任。庭审中,公司代理人认为双方之间形成的是承揽合同关系,不应承担赔偿责任。
争议焦点:该案当事人双方到底应是“雇佣关系”还是“承揽合同关系”?
律师观点:“雇佣”属于劳务关系,《人身损害赔偿解释》第11条规定,雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。若定为“承揽合同关系”那么承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定作人一般不承担赔偿责任,只有定作人对定作、指示或者选任有过失的情况下,才承担相应的赔偿责任。两个不同的法律关系,赔偿责任也不尽相同,这也就不难理解公司为什么坚持适用承揽合同关系了。
笔者认为该案应适用雇佣法律关系,理由如下:即便叶某与公司陈经理约定的工作任务是承揽合同,但已经完成,法律关系结束。黄经理要求叶某与工友拆除另一广告牌及大灯是一项新任务,新的法律关系产生,在这个过程中黄经理提供了梯子并现场亲自指挥。法律对“从事雇佣活动”的解释是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动,叶某在执行黄经理指派的工作任务时完全符合了该特征。;
该意见最终被法官采纳,双方协商调解结案,公司方赔偿了叶某三万余元。
                                                                      
4、十八年不联系的养子与养老送终的继子的遗产之争                /夏 磊
案情概要:许先生的父亲在1990年与继母张老太结婚,张老太来自上海,自称前夫去世,没有子女。1997年许先生父亲购置了单位房改房。2004年许先生父亲生病,担心子女在身后对张老太不敬,许先生父亲与张老太共立遗嘱,内容是“自立:房屋二处1、梅山商品房2、硕放一处,二处均以作价,兄弟平分,但是我们没有临终,房权为属二老”,许先生父亲签字、张老太签私章,还请了当地居委会负责老人权益保护的工作人员见证。许先生在立遗嘱的当年去世。许先生在父亲去世后,与弟弟商议将一直没登记的房改房登记到张老太名下,让其安心居住。在许先生一家人悉心照料下,张老太在2008年去世,享年81岁。
2010年,许先生又和弟弟商量,老家老房子之前拆迁款给还在老家的弟弟,南京房改房给自己,弟弟同意。因为房产继承过户,房产局要求公证。公证机关调查时发现,张老太在上海还有个养子沈某。许先生几经周折联系上沈某,告知已为张老太养老送终、遗嘱内容等事实,请其帮忙过户。沈某认为,自己也有继承权,对遗嘱不认可。许先生只得选择诉讼解决,委托笔者代理。
诉讼中,沈某极力证明自己对养母如何好,称养母私章是许先生伪造的,自己是因为避免影响养母再婚家庭,才18年未往来。许先生在开庭前获知,张老太曾在1990年前后起诉沈某要求脱离养母子关系,经调查到该案卷宗,张老太诉状中陈述,在沈某出生三天抱养,帮其娶妻生子,但前夫1987年去世后,养子对其每况愈下,开始埋怨,后来打骂,让孙子不喊奶奶,吃饭要出伙食费,老太为生活在居委会打扫卫生等等养子不孝事实,要求解除母子关系,分割财产。法院在调查居委会、派出所和邻居后查明张老太诉状属实,但考虑到张老太当时已经64岁,沈某表示要悔改,因此劝导两人和解,没有解除母子关系,仅把财产分割。该卷宗中,张老太多次签私章(印文与遗嘱中私章一致)代替签字。
争议焦点:在遗嘱上用私章代替签字是否有效?
律师观点:一般情况,遗嘱都是由被继承人自己书写并签字。《继承法》第17条第2款有规定,自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写,签名,注明年、月、日。本案遗嘱虽非寻常,但内容真实、形式合法:
第一、遗嘱内容真实可信。1、遗嘱开头写“自立”二字,指明是两位老人自己真实意思。2、二老签字或签章均有参照。许先生父亲签字与有关合同文书中签字笔迹一致。张老太签章与张老太与沈某分家析产协议中的签章以及张老太诉沈某的卷宗中签章都一致。3、有当地居委会保护老年人权益的工作人见证。4、张老太有私章的习惯,张老太于1927年出生,建国前国人有签私章的习惯,民国时法律也有规定私章如签名同等效力,在张老太起诉沈某的卷宗中,张老太多次以签章代替签字。5、张老太没留遗产给养子符合实际情况。张老太遭到养子沈某虐待,在64岁背景离乡从上海来南京,18年不与养子联系、在他人面前不提养子,相反没有抚养过的继子让自己安享晚年,在立遗嘱时不会留份给养子符合实情。6、许先生及弟弟在办理遗嘱公证前,根本不知道张老太有养子,不可能在6年前伪造遗嘱。
第二、遗嘱形式合法有效。本案遗嘱由许先生父亲和继母共同立下,父亲书写遗嘱内容,签字、日期,继母签章,符合二位老人共立遗嘱的实际情形。关键点,张老太使用私章也符合法律规定。首先,使用私章是张老太自己的真实习惯。其次,继承法条款用词为“签名”,即签写自己的姓名,参照《合同法》第32条规定,“当事人采用合同形式订立合同的,自双方当事人签字或盖章时合同成立”,此时用词为“签字或盖章”。结合两个法律的条文用词可知,“签名”不仅包括“签字”也包括“盖章”,“签字或盖章”都是签名的合法形式
因此,张老太在与许先生父亲共立遗嘱时签私章代替签字,不仅真实而且合法。法院最终判决支持了许先生诉请。
因本案中沈某18年不与养母联系,未尽赡养义务,还要与为自己养母养老送终的许先生争遗产,有极大的教育示范意义,吸引江苏城市频道“南京零距离”、南京教科频道“法庭传真”、扬子晚报和南京晨报等多家媒体现场采访报道。
                                                                      
【实践探讨】
仲裁条款约定不明可能比诉讼还麻烦                             /滕尚丽
笔者近期遇到一个有关仲裁的案件,南京某公司(乙方)与山东某公司(甲方)签订了一份售后服务纠纷协议,在协议中规定“由本协议所产生的经济纠纷由双方协商解决,协商未果双方同意交由甲方所在地仲裁”。协议签订后,因售后服务产生纠纷,乙方欲起诉甲方要求实际履行。在起诉准备期间,对该仲裁条款是否有效的问题,在仲裁委和法院之间产生了巨大分歧。
诉讼地基层法院认为,协议有仲裁条款,案件不属于法院管辖范围,不予受理;当地仲裁委员会却认为仲裁条款不明,没有指明具体仲裁机构,不应受理;争议到了当地中级法院请求裁定,中级法院又认为,条款确实有歧义,迟迟不予裁定。这样一个复杂境况导致当事人耗费了大量的人力、精力、财力和时间,从这个角度来看,违背了仲裁便捷、快速、高效解决商事纠纷的本质特征。
笔者认为,本案仲裁条款是无效的仲裁条款。根据我国《仲裁法》第16条,仲裁协议应当具有三项内容:请求仲裁的意思表示;仲裁事项;选定的仲裁机构。本案协议条款仅表明了双方有仲裁的意思,没有明确约定仲裁机构,应属于未选定仲裁机构,不满足有效的仲裁条款的要素,不符合《仲裁法》第16条之规定,因此,应确认该条款无效。
在商事活动中,当事人在订立合同中务必慎重对待仲裁条款,严格依据《仲裁法》第16条第2款的规定,在仲裁协议中必须约定以下三项内容:一是有明确的请求仲裁的意思表示。二是有仲裁事项。三是有选定的仲裁委员会。其中最为关键的是,双方必须选定某一个具体仲裁委员会(比如“南京仲裁委员会”、“中国国际经济贸易仲裁委员会”、“香港国际仲裁中心”等),就是说当事人所选的仲裁委员会必须有明确的名称,并在仲裁条款中写明所选定这家仲裁委员会。
在实践中,可能出现会以下的几种可能导致仲裁条款无效的情况:一、在合同中仅约定了仲裁地点但没有约定仲裁机构,或虽然有约定,但约定的仲裁机构名称的方式、术语不规范。二、在合同中同时约定两个或两个以上的仲裁机构。三、在合同中既约定仲裁,又约定诉讼。这些情形应当避免
笔者举一个示范仲裁条款,以资参考:
“凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议,均提交ⅹⅹ仲裁委员会,按照申请仲裁时该仲裁委员会有效的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的,对当事各方均有约束力。”
                                                                       
【专题评论】
江苏刘万福律师事务所注册所标的寓意                           /刘万福
江苏刘万福律师事务所是南京地区第一家、也是江苏省律师协会省直属分会第一家以人名命名的个人制律师事务所,我们立所之时精心设计的所标(见左图)由两个同心圆、中间一个象形字、同心圆之间中英文所名组成,内涵丰富、形象生动、一目了然,具体寓意如下:
大外圆寓意全所与全社会法律人及各界一道同心同德、共谋法治大业,中文所名用黑色字体表达律所的严肃、法律的威严 ;对应的英文所名表达现代律所的开放、国际化。内圆寓意全所齐心协力,共谋发展,与外圆呼应;中间的象形字左侧似流水的三撇寓意法的源远流长,上善若水,隐含“刘”的谐音;右上方像似天平的造型,寓意法的公平正义,也寓意第一家省直个人所服务力争A级水准,又隐含“万”字;右下方“田”字寓意财富的性质,表达律所的经营性质及法律服务业也是生产力;整个中间象形字包含刘万福三个字,更象幸福的“福”字,寓意法治造福本所,造福全社会。
整个所标图案运用了红与黑两种颜色,鲜艳的红色代表我们现代法律人的热情,为当事人提供法律服务的热心;黑色体现了法律的神圣和庄重。
该商标已获得国家工商总局商标局核准注册,商标注册证见右图。

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